Возможность приобретения из других стран технических средств и устройств, отсутствующих в свободной продаже на территории Российской Федерации, и быть при этом незамеченным, является главным заблуждением.
Статьей 138.1 Уголовного кодекса Российской Федерации предусмотрена уголовная ответственность за незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.
Согласно примечанию к указанной статье под специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации, понимаются приборы, системы, комплексы, устройства, специальные инструменты для проникновения в помещения и (или) на другие объекты и программное обеспечение для электронных вычислительных машин и других электронных устройств для доступа к информации и (или) получения информации с технических средств ее хранения, обработки и (или) передачи, которым намеренно приданы свойства для обеспечения функции скрытого получения информации либо доступа к ней без ведома ее обладателя.
К специальным техническим средствам, предназначенным для негласного получения информации, не относятся находящиеся в свободном обороте приборы, системы, комплексы, устройства, инструменты бытового назначения, обладающие функциями аудиозаписи, видеозаписи, фотофиксации и (или) геолокации, с открыто расположенными на них органами управления таким функционалом или элементами индикации, отображающими режимы их использования, или наличием на них маркировочных обозначений, указывающих на их функциональное назначение, и программное обеспечение с элементами индикации, отображающими режимы его использования и указывающими на его функциональное назначение, если им преднамеренно путем специальной технической доработки, программирования или иным способом не приданы новые свойства, позволяющие с их помощью получать и (или) накапливать информацию, составляющую личную, семейную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, без ведома ее обладателя.
При этом в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (статьи 137, 138, 138.1, 139, 144.1, 145, 145.1 Уголовного кодекса Российской Федерации)» разъяснено, что уголовная ответственность по статье 138.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, наступает в тех случаях, когда указанные действия совершаются в нарушение требований законодательства Российской Федерации, например, Федеральных законов от 12.08.1995 №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
По смыслу закона, технические устройства (смартфоны, диктофоны, видеорегистраторы и т.п.) могут быть признаны специальными техническими средствами только при условии, если им преднамеренно путем технической доработки, программирования или иным способом приданы новые качества и свойства, позволяющие с их помощью негласно получать информацию.
В случаях, когда для установления принадлежности технического устройства к числу средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, требуются специальные знания, суд должен располагать соответствующими заключениями специалиста или эксперта.
Не могут быть привлечены к уголовной ответственности лица, которые приобрели «шпионское» устройство для использования, например, в целях личной безопасности, безопасности членов семьи, в том числе детей, сохранности имущества или в целях слежения за животными и не предполагали использовать его в качестве средства посягательства на конституционные права граждан.
Также обстоятельством, исключающим уголовную ответственность, является добросовестное заблуждение относительно функционального предназначения приобретаемого технического средства, например, приобретение на общедоступном интернет-ресурсе предмета, рекламируемого как устройство бытового назначения (часы, очки, ручки, пеналы и т.д.).
За совершение данного преступления может быть назначено наказание в виде штрафа, принудительных работ, ограничения свободы либо лишения свободы.
